Юридический due diligence интеллектуальной собственности перед сделкой

Прежде чем вы заплатите хоть рубль за проверку, мы предлагаем бесплатную консультацию именно по вашей сделке, а не абстрактный разговор «об интеллектуальной собственности вообще»: вы рассказываете, что и у кого покупаете, во что вкладываетесь или что продаёте — какие товарные знаки, патенты, программы, сайты, базы данных и секреты производства лежат в основе актива, — а мы сразу честно очерчиваем, что здесь вызывает тревогу и что реально стоит проверять до входа в сделку.

На этой встрече мы навскидку смотрим ключевое: зарегистрированы ли основные объекты и на кого именно, прослеживается ли цепочка правопреемства до продавца, оформлены ли служебные РИД, не мелькают ли в реестрах Роспатента чужие сходные знаки и споры, нет ли очевидных обременений и залога прав.

Нам незачем раздувать объём работы и пугать вас несуществующими угрозами, чтобы навязать дорогой due diligence: для нас репутация дороже разовой выручки, поэтому если по вашей сделке достаточно точечной проверки, мы так и скажем, а не станем продавать полную юридическую проверку интеллектуальной собственности там, где она избыточна.

Мы объясним понятным языком, чем due diligence отличается от аудита ИС, почему важна регистрация лицензионных договоров и зачем нужен письменный отчёт о рисках, если на кону цена сделки.

Вы уйдёте с конкретикой, пониманием реального объёма работ и прозрачной оценкой того, сколько составит due diligence ИС стоимость в вашем случае, а не с ощущением, что вас запутали терминами.

Просто позвоните — оценим чистоту прав в вашей сделке спокойно и по делу.

Самый частый запрос звучит так: «проверьте права в этой сделке и скажите, можно ли покупать и на каких условиях, а я не хочу вникать в тонкости ГК РФ» — и именно это мы берём на себя, проводя due diligence интеллектуальной собственности под ключ, по понятной логике работы и с минимальным участием с вашей стороны.

Проверка для нас не заканчивается сухим перечнем находок: за каждым выявленным риском стоит вопрос «а что это меняет в сделке», и здесь мы не оставляем вас наедине с выводами, а переводим их в конкретные рекомендации по структуре сделки.

Если обнаружилось, что право на продукт не перешло к продавцу, — мы прямо говорим, что этот актив нельзя считать входящим в сделку, и предлагаем, как закрыть пробел до подписания или отразить его в цене и гарантиях.

Если ключевой лицензионный договор не зарегистрирован в Роспатенте, где это обязательно, — объясняем последствия и закладываем условие о его регистрации в договор. Если всплыло обременение, залог прав, судебный спор по ИС или чужое противопоставление в реестре — оцениваем его вес и предлагаем отлагательное условие, заверение об обстоятельствах или снижение цены.

Вам не нужно самим сверять формулировки, читать реестры и понимать, чем служебное произведение отличается от заказного: мы делаем это за вас и отвечаем за результат. Помимо самого due diligence мы также помогаем с сопровождением сделки и последующей защитой интеллектуальной собственности, а если проверка выявила проблемы, которые стоит устранить заранее, — доводим права до порядка в рамках отдельного аудита интеллектуальной собственности, чтобы вы входили в сделку с чистым активом.

Чтобы вы понимали, за что платите, объясним по существу, что проверяет due diligence интеллектуальной собственности, — здесь нет тумана, есть последовательная проверка того, действительно ли актив, за который вы платите, юридически чист и переходит к вам целым.

Начинается всё с инвентаризации: мы выявляем и описываем все объекты ИС, на которых держится ценность сделки, — товарные знаки, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, сайты, дизайн, контент, фирменное наименование и ноу-хау, — и сверяем их с реестрами Роспатента и ФИПС, потому что «этим пользуются» и «это принадлежит продавцу» — совсем не одно и то же.

Дальше идёт проверка юридической чистоты исключительных прав: мы анализируем правоустанавливающие документы на каждый актив, восстанавливаем цепочку правопреемства, смотрим, кто автор и кто правообладатель, правильно ли оформлены служебные РИД и договоры с подрядчиками, действуют ли регистрации.

Затем вскрываем обременения и риски: залог прав, ранее выданные лицензии, судебные споры по ИС, аресты и ограничения, а также риск того, что компания сама нарушает чужие права и вместе с активом покупателю достанется чужой иск.

Отдельно оцениваем лицензионные договоры и то, как продавец распоряжается правами. Итогом становится структурированная карта рисков по каждому объекту с приоритетами и влиянием на сделку.

По сути due diligence превращает красивую презентацию продавца в трезвую картину того, что вы на самом деле покупаете и где рискуете переплатить или получить проблему в нагрузку.

Самое неприятное открытие любого due diligence звучит одинаково: «оказывается, это вообще не их» — и почти всегда корень проблемы в правоустанавливающих документах и в том, как у объекта сделки оформлены служебные результаты интеллектуальной деятельности.

Мы проверяем юридическую чистоту исключительных прав по каждому значимому объекту, потому что право не возникает у компании само собой оттого, что она заплатила исполнителю: если созданное сотрудником произведение или изобретение не оформлено как служебный РИД по правилам части 4 ГК РФ, право на него может остаться у самого работника, а не у работодателя, — и вы, купив компанию, купите лишь иллюзию актива.

То же с подрядчиками и фрилансерами: без грамотного договора авторского заказа или отчуждения права разработчик остаётся правообладателем кода, а компания — лишь его пользователем.

Мы смотрим, есть ли служебные задания и акты, правильно ли выплачено авторское вознаграждение, не «размыто» ли описание объекта до бесполезности, не путает ли договор лицензию с отчуждением и переходит ли право на самом деле, а не «на словах».

Отдельно проверяем правоустанавливающие документы на действительность и на то, регистрировались ли переходы права там, где это обязательно. По итогам вы получаете честную картину: вот эти права надёжно принадлежат продавцу и войдут в сделку, вот эти оформлены с дырами, а вот этих у компании нет вообще, хотя в презентации они значились её флагманом.

Именно эта часть проверки чаще всего спасает сделки и сбивает цену до справедливой, потому что показывает, за что реально стоит платить, а за что — нет.

Право на ценный объект интеллектуальной собственности редко рождается сразу у нынешнего владельца — обычно оно прошло через автора, работодателя, одну-две перепродажи, реорганизацию или вклад в уставный капитал, и любая порванная или незарегистрированная ссылка в этой цепочке правопреемства означает, что «право у продавца» на деле повисло в воздухе.

Мы восстанавливаем всю цепочку по каждому значимому активу — от того, кто объект создал, до того, кто им сейчас распоряжается, — и сверяем каждый переход с реестрами Роспатента и ФИПС, потому что для товарных знаков, патентов и ряда договоров переход исключительного права подлежит обязательной государственной регистрации, без которой он попросту не считается состоявшимся.

На практике мы постоянно находим ситуации, когда актив «продавали» несколько раз, но ни один переход не был зарегистрирован, когда знак после реорганизации так и остался числиться за давно не существующим юрлицом, когда патент по документам передали, а в реестре по-прежнему стоит прежний патентообладатель.

Каждый такой разрыв — это риск, что вы заплатите за право, которое юридически к вам не перейдёт, или что через год объявится сторона, у которой это право на самом деле осталось.

Мы показываем не абстрактное «есть замечание», а конкретно: где цепочка чистая, где её нужно достроить регистрацией до сделки, а где дефект настолько серьёзен, что актив стоит вывести из сделки или радикально пересмотреть его цену.

Восстановленная и проверенная по реестру цепочка правопреемства — это и есть тот фундамент, без которого любое заверение продавца о «полной чистоте прав» остаётся лишь словами.

Даже если право у продавца оформлено безупречно, актив всё равно может оказаться связанным по рукам и ногам — заложенным, обременённым чужими лицензиями или втянутым в судебный спор, — и такие обстоятельства не видны в красивой презентации, зато всплывают в самый неподходящий момент, уже после того как вы подписали договор и заплатили.

Поэтому мы отдельно и целенаправленно вскрываем обременения и залог прав: проверяем, не заложены ли товарные знаки или патенты, не выданы ли ранее исключительные лицензии, о которых в компании успели забыть, нет ли сублицензий, франшиз и долгосрочных обязательств перед партнёрами, которые связывают нового владельца и после сделки.

Параллельно мы поднимаем судебные споры по ИС вокруг объекта: смотрим по картотекам и реестрам, не оспаривается ли товарный знак, не идёт ли спор о нарушении патента, не подано ли возражение в Палату по патентным спорам, нет ли претензий от ФАС по недобросовестной конкуренции, не арестованы ли права в рамках чужого дела.

Каждое такое обстоятельство мы оцениваем не по факту наличия, а по последствиям: одно обременение легко снимается до сделки, другое способно её сорвать, третье означает, что вместе с активом вы наследуете чужой конфликт и потенциальную компенсацию.

По итогам мы даём вам ясную картину всех «мин» под сделкой и конкретные способы их обезвредить — снять залог, получить отказ от прав, договориться с лицензиатом, заложить в договор заверения и гарантии.

А если конфликт уже разгорелся, мы также помогаем защитой и представительством по спорам об интеллектуальной собственности, чтобы найденный риск не превратился для вас в проигранное дело.

Ценность многих компаний держится не только на том, чем они владеют, но и на том, как они этим распоряжаются, — на лицензионных договорах, по которым они получают чужие технологии или, наоборот, зарабатывают, разрешая другим использовать свои объекты, — и именно эта договорная обвязка при небрежной проверке становится источником самых дорогих сюрпризов в сделке.

Мы отдельно анализируем все лицензионные договоры объекта: смотрим, на что именно выдана или получена лицензия, исключительная она или нет, на какой срок и территорию, можно ли её передать вместе с бизнесом или она «привязана» к конкретному лицу и после смены владельца прекратится, зарегистрирована ли она в Роспатенте там, где это обязательно, и не путает ли договор лицензию с отчуждением права.

Мы проверяем, не выдал ли продавец втихую исключительную лицензию, которая обесценивает якобы «полностью ваш» после сделки актив, и не построен ли, наоборот, весь его продукт на чужой лицензии, которую в любой момент можно отозвать.

Отдельно оцениваем, как оформлено распоряжение правами внутри группы и с ключевыми контрагентами, ведь именно здесь чаще всего скрыт риск того, что покупаемая выручка юридически не защищена.

По каждому договору мы даём вывод: этот работает и переходит, этот требует переоформления или согласия правообладателя до сделки, а этот создаёт риск, который нужно отразить в цене или гарантиях.

Если по итогам договоры нужно переписать или зарегистрировать, мы также помогаем разработкой и анализом договоров в сфере ИС, доводя договорную часть до состояния, в котором ей действительно можно доверять.

Итогом серьёзного due diligence становится не устное «вроде всё чисто», а письменный отчёт о рисках, который превращает разрозненные находки в ясную картину и в рычаг для переговоров по сделке.

В этом отчёте мы фиксируем результаты инвентаризации — полный перечень объектов интеллектуальной собственности с их статусом, — и по каждому активу даём оценку: кому он принадлежит, прослеживается ли цепочка правопреемства, действует ли охрана, есть ли обременения и залог прав и насколько право устойчиво к оспариванию.

Отдельным блоком идёт карта рисков: где право не перешло к продавцу, где не оформлены служебные РИД, где не зарегистрирован обязательный переход или договор, где идёт судебный спор по ИС, а где компания сама рискует нарушать чужие права.

Но самое ценное — не список проблем, а рекомендации по структуре сделки: мы расставляем риски по весу, отделяя «это повод выйти из сделки» от «это повод сбить цену» и «это закрывается одним условием в договоре», и по каждому пишем, что с ним делать — какую гарантию и заверение об обстоятельствах включить, какое отлагательное условие поставить, что продавец обязан зарегистрировать или переоформить до подписания, на сколько скорректировать цену.

Этот отчёт — рабочий инструмент переговоров, а не отписка: с ним вы садитесь за стол сделки, зная её реальную цену и слабые места, и защищаете себя от дефектов, которые иначе всплыли бы уже после подписания.

Мы пишем его человеческим языком, без бессмысленного канцелярита, но с опорой на часть 4 ГК РФ, реестры и практику, чтобы выводам можно было доверять и в переговорах, и потом в суде, если до него дойдёт.

Клиенты часто спрашивают, в чём разница между due diligence и аудитом ИС и не одно ли это то же самое под разными названиями, — и разница здесь принципиальная, потому что от неё зависит, ту ли услугу вы заказываете под свою задачу.

Аудит интеллектуальной собственности — это взгляд внутрь: компания хочет навести порядок в своих собственных правах, понять, чем она владеет, где у неё дыры, и планомерно их закрыть, часто вне всякой сделки и не под чужой контроль.

Due diligence же — это всегда взгляд под сделку и глазами другой стороны: покупателя, инвестора, кредитора, — и его задача не просто описать состояние прав, а ответить на жёсткий вопрос «можно ли платить за этот актив, сколько и на каких условиях, чтобы не потерять деньги».

Из-за этой разницы у нас отличается и глубина, и акцент, и форма результата. В due diligence мы смотрим на объект недоверчиво, как оппонент, ищем именно те дефекты, которые повлияют на цену и переход актива, обязательно оцениваем передаваемость прав вместе с бизнесом, риск чужих претензий, судебные споры по ИС и обременения, и переводим всё это в рекомендации по договору — гарантии, заверения, отлагательные условия, корректировку цены.

Аудит же чаще завершается планом устранения проблем для самой компании. При этом одно не исключает другого: разумный продавец сначала проводит аудит и приводит права в порядок, чтобы затем due diligence покупателя не обрушил оценку, а покупатель заказывает именно due diligence, чтобы не купить кота в мешке.

Мы делаем и то, и другое, и на первой же бесплатной консультации честно скажем, что нужно именно вам под вашу задачу, а не продадим более дорогую услугу там, где хватит более узкой.

Юридическая проверка интеллектуальной собственности нужна далеко не в каждой сделке — но есть ситуации, где пропустить её почти гарантированно означает переплатить или получить чужой иск в нагрузку, и мы хотим, чтобы вы узнали свой случай вовремя.

Она критична при покупке бизнеса, где основная ценность — это бренд, технология или ИТ-продукт: без проверки чистоты прав на ИС перед сделкой вы рискуете обнаружить, что главный актив компании юридически ей не принадлежит и вместе с покупкой к вам не переходит.

Она обязательна перед привлечением или предоставлением инвестиций: инвестор смотрит на чистоту прав как на условие входа, и «клубок» неоформленных вкладов основателей и подрядчиков способен обрушить всю оценку.

Она необходима в сделках M&A, при слияниях, поглощениях и выделении, где активы ИС передаются между лицами и любой разрыв в цепочке правопреемства всплывает в самый неподходящий момент.

Она нужна при передаче прав в залог банку и при секьюритизации, где кредитор обязан убедиться, что залог реален. Она востребована при покупке франшизы, при выходе на новые рынки и маркетплейсы, при структурировании группы компаний.

Наконец, она просто разумна, когда вы вкладываете серьёзные деньги в актив, который нельзя потрогать, и вынуждены верить продавцу на слово. Если вы узнали в этих описаниях свою ситуацию — значит, правовую проверку ИС стоит провести до того, как договор окажется на столе, а цена ошибки станет реальной, а не гипотетической, и мы поможем провести её спокойно и по делу.

Найти юриста, который посмотрит договор купли-продажи доли, несложно — а вот правовая проверка ИС Москва, которую проводит специалист, одинаково уверенно работающий и с частью 4 ГК РФ, и с реестрами Роспатента, и с практикой Суда по интеллектуальным правам, встречается куда реже, и подменять его юристом общего профиля в сделке — дорогое решение.

Мы занимаемся интеллектуальной собственностью предметно: due diligence ИС для нас не побочная тема, которую берут «заодно» к сопровождению сделки, а одно из основных направлений, и именно поэтому мы видим то, что общий юрист пропустит, — несостоявшийся из-за отсутствия регистрации переход права, оборванную цепочку правопреемства, скрытый залог прав, чужое противопоставление в реестре, тлеющий судебный спор.

Мы работаем в Москве и Санкт-Петербурге и ведём проверки по всей России, потому что объекты интеллектуальной собственности и их правообладатели не привязаны к одному региону, а значительную часть due diligence — сверку реестров, анализ документов, подготовку отчёта о рисках — мы спокойно проводим дистанционно, не заставляя вас возить папки в офис и не срывая сроки сделки.

При этом профильность не означает заоблачную цену: мы не накручиваем стоимость за счёт лишних действий и не заставляем вас оплачивать чужое обучение на вашей сделке — вы платите за конкретный результат, заранее зная, что входит в проверку чистоты прав на ИС перед сделкой и сколько это стоит.

Для вас это означает доступ к узкой экспертизе по ИС без переплаты за «универсальность», которая в сделках с интеллектуальной собственностью чаще вредит, чем помогает, — и уверенность, что права в вашей сделке проверяет тот, кто занимается этим каждый день.

Обычно о due diligence думают со стороны покупателя, но продавцу и объекту инвестиций эта проверка нужна ничуть не меньше — потому что именно продавец больше всех теряет, когда чужой аудит внезапно вскрывает дыры в правах и обрушивает согласованную цену или вовсе срывает сделку на финишной прямой.

Мы проводим due diligence прав на РИД в интересах продавца и компании, готовящейся привлекать инвестиции, чтобы вы вошли в переговоры с чистым и понятным активом, а не узнавали о собственных проблемах из отчёта другой стороны.

Мы заранее находим то, что обязательно всплывёт при проверке покупателя: неоформленные служебные РИД, права, оставшиеся у уволившихся разработчиков и подрядчиков, незарегистрированные переходы и лицензии, товарные знаки на физлицах-основателях, разрывы в цепочке правопреемства, — и помогаем всё это устранить до сделки, пока это ещё ваш внутренний вопрос, а не козырь в руках оппонента.

По сути мы показываем сделку глазами будущего покупателя и снимаем его будущие возражения заранее, тем самым защищая вашу цену и переговорную позицию. Это особенно важно для стартапов и ИТ-компаний перед инвестраундом, где правовая чистота ИС напрямую влияет на оценку: приведённый в порядок портфель прав может стоить кратно дороже того же набора активов «в клубке» неоформленных отношений.

Если по итогам такой проверки нужно навести порядок в правах, мы также помогаем аудитом интеллектуальной собственности и оформлением недостающих документов, доводя актив до состояния, в котором ни один due diligence покупателя не сможет сбить вам цену на пустом месте.